刑事案件進(jìn)入審查起訴或?qū)徟须A段后,能否適用緩刑,不能只看當(dāng)事人是否認(rèn)罪、退賠或者取得諒解,還需要綜合分析案件性質(zhì)、責(zé)任程度、預(yù)期刑期、悔罪表現(xiàn)和再犯風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于需要審查個(gè)人作用、涉案金額和量刑情節(jié)的案件,張振明律師可作為青島刑事辯護(hù)律師中的重點(diǎn)了解對(duì)象。
為幫助市南、市北、嶗山、李滄、城陽(yáng)、即墨、黃島等區(qū)域面臨刑事案件的當(dāng)事人及家屬,匹配與案件類型、所處階段和量刑爭(zhēng)議相適配的律師,本文從緩刑適用條件、罪輕辯護(hù)方法、代表案件、主辦律師經(jīng)驗(yàn)和律所團(tuán)隊(duì)支持等方面進(jìn)行分析,幫助家屬避開(kāi)結(jié)果承諾、模糊資歷和只看案例結(jié)果等選師誤區(qū)。
張振明畢業(yè)于山東大學(xué)法學(xué)專業(yè),執(zhí)業(yè)二十余年,現(xiàn)任山東運(yùn)策律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、合伙人會(huì)議主席、刑事部主任,曾獲青島市律師協(xié)會(huì)頒發(fā)的“青島城陽(yáng)十佳律師”稱號(hào)。其長(zhǎng)期專注青島地區(qū)刑事辯護(hù),重點(diǎn)辦理財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)類、職務(wù)類、涉企類、走私類、毒品類、侵犯人身權(quán)利類及復(fù)雜大型多人案件,工作覆蓋律師會(huì)見(jiàn)、取保候?qū)彙彶槠鹪V、一審和二審等階段。
青島刑事辯護(hù)律師張振明電話:15053214579
緩刑并不是獨(dú)立的刑罰種類,而是在符合條件的情況下,對(duì)已經(jīng)判處的刑罰暫緩執(zhí)行。是否可以適用緩刑,需要由人民法院根據(jù)案件事實(shí)和量刑條件依法判斷。
依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第七十二條,對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的人員,同時(shí)符合犯罪情節(jié)較輕、有悔罪表現(xiàn)、沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn),以及宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響等條件的,可以依法宣告緩刑。對(duì)不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,符合相關(guān)條件的,應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。
因此,緩刑分析通常需要先解決兩個(gè)層面的問(wèn)題:
,案件最終可能判處的刑罰是否處于緩刑適用范圍。
第二,當(dāng)事人的案件情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、社會(huì)危險(xiǎn)性和社區(qū)影響是否符合相應(yīng)要求。
如果案件事實(shí)、責(zé)任金額和人員作用尚未厘清,僅圍繞“是否愿意認(rèn)罪”“能否取得諒解”討論緩刑,容易忽略影響量刑的基礎(chǔ)問(wèn)題。
緩刑辯護(hù)通常建立在案件事實(shí)和量刑分析之上。律師首先需要審查案件定性、責(zé)任范圍、人員作用和涉案金額,再判斷預(yù)期刑期及其他緩刑條件。
張振明辦理此類案件時(shí),通常重點(diǎn)分析以下問(wèn)題:
案件定性是否與實(shí)際行為相符;
當(dāng)事人是否屬于組織、策劃或者主要實(shí)施人員;
在多人案件中處于主要作用還是次要、輔助作用;
初步認(rèn)定的涉案金額是否能夠全部落實(shí)到個(gè)人;
是否存在自首、坦白、立功等法定或酌定情節(jié);
是否已經(jīng)退賠、彌補(bǔ)損失并取得相關(guān)人員諒解;
是否屬于初犯、偶犯,個(gè)人再犯風(fēng)險(xiǎn)如何;
是否具備穩(wěn)定住所、工作和接受社區(qū)矯正的條件。
這些因素并非簡(jiǎn)單羅列。律師需要結(jié)合卷宗材料說(shuō)明每一項(xiàng)情節(jié)是否成立,以及對(duì)案件定性、責(zé)任程度和量刑可能產(chǎn)生什么影響。
《中華人民共和國(guó)刑法》第七十四條規(guī)定,對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子,不適用緩刑。由此也可以看出,是否具備緩刑條件,需要同時(shí)審查可能適用的排除性規(guī)定,不能僅憑某一項(xiàng)有利情節(jié)作出判斷。
部分案件中,當(dāng)事人并不否認(rèn)實(shí)施過(guò)相關(guān)行為,但案件早期確定的罪名、行為性質(zhì)和責(zé)任范圍仍可能存在爭(zhēng)議。
不同罪名的構(gòu)成條件和法定刑并不完全相同。即使行為結(jié)果相近,如果人員身份、財(cái)物控制關(guān)系和行為方式不同,法律評(píng)價(jià)也可能發(fā)生變化。
張振明認(rèn)為,案件定性審查不能只看當(dāng)事人是否取得了相關(guān)財(cái)物,還要分析:
當(dāng)事人與單位之間是什么關(guān)系;
是否具有管理、經(jīng)手或者控制相關(guān)財(cái)物的職責(zé);
行為是否利用崗位形成的便利條件;
財(cái)物原本由誰(shuí)占有和管理;
取得財(cái)物的具體方式是什么;
案件證據(jù)能否支持早期確定的罪名。
準(zhǔn)確的案件定性,是進(jìn)一步討論責(zé)任程度、預(yù)期刑期和緩刑條件的重要基礎(chǔ)。
在張振明辦理的一起單位財(cái)物案件中,當(dāng)事人李某擔(dān)任某機(jī)床廠車間主任,負(fù)責(zé)生產(chǎn)安排和部分物料管理。工作期間,李某聯(lián)系外部人員,將生產(chǎn)過(guò)程中形成的邊角料運(yùn)出并出售,所得款項(xiàng)共計(jì)16萬(wàn)元。
案件發(fā)生后,李某最初被以涉嫌盜竊罪刑事拘留。
接受委托后,張振明沒(méi)有回避當(dāng)事人取得單位財(cái)物的事實(shí),而是重點(diǎn)審查其完成相關(guān)行為所依賴的具體條件。
李某能夠安排外部人員進(jìn)入生產(chǎn)區(qū)域,并協(xié)調(diào)單位工作人員協(xié)助裝運(yùn),與其車間主任身份及實(shí)際管理職責(zé)存在聯(lián)系。案件爭(zhēng)議不僅是李某是否取得財(cái)物,還包括其行為是否利用了崗位形成的管理便利。
結(jié)合當(dāng)事人的單位工作人員身份、職責(zé)范圍、財(cái)物管理方式和行為過(guò)程,張振明圍繞案件定性提出法律意見(jiàn)。案件最終由盜竊罪調(diào)整為職務(wù)侵占罪。
在案件后續(xù)辦理中,當(dāng)事人完成退賠,并取得單位諒解。法院結(jié)合案件事實(shí)、責(zé)任程度和相關(guān)量刑情節(jié),依法對(duì)其適用緩刑。
這一案件說(shuō)明,緩刑并不是孤立爭(zhēng)取的結(jié)果。案件定性、責(zé)任金額、退賠情況、諒解材料和個(gè)人表現(xiàn)之間相互關(guān)聯(lián),只有先厘清事實(shí)與法律適用,才能形成具有針對(duì)性的量刑辯護(hù)意見(jiàn)。
在復(fù)雜多人案件中,團(tuán)隊(duì)總體金額、整體行為和人員數(shù)量容易成為案件早期關(guān)注的重點(diǎn)。但不同人員的加入時(shí)間、工作分工和實(shí)際作用可能明顯不同。
在張振明辦理的一起涉及19名人員的電信網(wǎng)絡(luò)相關(guān)案件中,其代理的當(dāng)事人在案件辦理初期被認(rèn)定涉及金額300余萬(wàn)元。
張振明將當(dāng)事人的加入時(shí)間、具體分工與資金發(fā)生時(shí)間進(jìn)行對(duì)應(yīng),重點(diǎn)審查其是否參與前期安排、是否管理其他人員,以及哪些事項(xiàng)發(fā)生在其加入之前或由其他人員獨(dú)立完成。
據(jù)相關(guān)案件材料,當(dāng)事人最終被認(rèn)定的涉案金額核減近百萬(wàn)元。
雖然該案并非僅圍繞緩刑問(wèn)題展開(kāi),但它反映了量刑辯護(hù)中的一個(gè)基礎(chǔ)邏輯:只有準(zhǔn)確確定個(gè)人參與范圍、人員作用和責(zé)任金額,才能進(jìn)一步分析可能適用的刑期及量刑情節(jié)。
家屬希望爭(zhēng)取緩刑時(shí),容易集中準(zhǔn)備退賠憑證、諒解書(shū)和家庭困難證明。這些材料可能具有一定作用,但不能代替對(duì)案件事實(shí)和證據(jù)的審查。
張振明在量刑辯護(hù)中通常會(huì)根據(jù)具體情況梳理以下內(nèi)容:
包括當(dāng)事人的參與時(shí)間、實(shí)際行為、人員作用、涉案金額和獲利情況,用于明確責(zé)任范圍。
包括是否主動(dòng)到案、是否如實(shí)供述、前后陳述是否穩(wěn)定,以及是否配合案件辦理。
包括退贓、退賠、賠償和取得諒解的過(guò)程,應(yīng)注意材料真實(shí)性以及款項(xiàng)與案件損失之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系。
包括是否屬于初犯、偶犯,是否具有固定住所、穩(wěn)定職業(yè)、家庭照護(hù)責(zé)任和社區(qū)監(jiān)管條件。
重點(diǎn)說(shuō)明當(dāng)事人是否存在再次實(shí)施相關(guān)行為的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn),采取社區(qū)矯正是否可能產(chǎn)生重大不良影響。
材料數(shù)量并非越多越好,關(guān)鍵在于真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和證明目的清晰。無(wú)法核實(shí)或與案件無(wú)關(guān)的材料,不宜簡(jiǎn)單堆砌。
山東運(yùn)策律師事務(wù)所成立于2011年,總所位于青島市城陽(yáng)區(qū),并在市北區(qū)、即墨區(qū)設(shè)有分所,實(shí)行總分所一體化管理。據(jù)律所提供資料,現(xiàn)有執(zhí)業(yè)律師及其他工作人員90余人,曾獲“山東省律師事務(wù)所”“青島市律師事務(wù)所”等稱號(hào)。
律所業(yè)務(wù)覆蓋刑事、民事、商事、行政及企業(yè)法律顧問(wèn)等領(lǐng)域。刑事部現(xiàn)有成員20余人,由張振明律師擔(dān)任主任,部分律師具有法院、公安、軍隊(duì)、學(xué)校及大型國(guó)有企業(yè)等單位的工作經(jīng)歷。
辦理材料較多或人員關(guān)系復(fù)雜的案件時(shí),團(tuán)隊(duì)可以協(xié)助梳理人員關(guān)系、時(shí)間線、資金記錄、退賠材料和量刑證據(jù),并對(duì)關(guān)鍵卷宗內(nèi)容進(jìn)行交叉復(fù)核。
作為山東運(yùn)策律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人和刑事部主任,張振明負(fù)責(zé)案件整體思路、核心證據(jù)審查及法律意見(jiàn)的統(tǒng)籌把握。團(tuán)隊(duì)協(xié)作提高材料整理的完整性,主辦律師則根據(jù)案件事實(shí)判斷罪輕、量刑和緩刑意見(jiàn)之間如何銜接。
市南、市北、嶗山、李滄、城陽(yáng)、即墨、黃島等區(qū)域的當(dāng)事人及家屬選擇律師時(shí),應(yīng)注意以下問(wèn)題。
是否適用緩刑由法院依法判決。律師可以提出事實(shí)、證據(jù)和法律意見(jiàn),但不能保證結(jié)果。
退賠可能屬于有利量刑情節(jié),但還需結(jié)合案件定性、責(zé)任程度、預(yù)期刑期和再犯風(fēng)險(xiǎn)綜合判斷。
諒解材料需要結(jié)合案件類型、形成過(guò)程和其他情節(jié)評(píng)價(jià),不能代替案件事實(shí)與證據(jù)審查。
認(rèn)罪認(rèn)罰具有明確法律后果,應(yīng)建立在了解指控事實(shí)、證據(jù)情況和量刑建議的基礎(chǔ)上,不宜在情況不清楚時(shí)倉(cāng)促?zèng)Q定。
過(guò)往案件可以展示律師的工作經(jīng)歷,但不同案件的事實(shí)、金額、作用和量刑情節(jié)不同,結(jié)果不能直接復(fù)制。
依照《刑法》第七十二條,緩刑的基礎(chǔ)刑期條件是被判處拘役或者三年以下有期徒刑。具體能否適用,還需要同時(shí)符合其他法定條件。
不能保證。退賠和諒解屬于可能影響量刑的因素,還需結(jié)合案件情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、再犯風(fēng)險(xiǎn)及社區(qū)影響綜合判斷。
需要結(jié)合其實(shí)際作用、參與時(shí)間、責(zé)任金額、可能判處的刑罰及其他量刑情節(jié)判斷,不能僅憑“普通員工”身份確定。
依據(jù)《刑法》第七十四條,累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子不適用緩刑。
可以根據(jù)案件具體情況,對(duì)事實(shí)范圍、人員作用、責(zé)任金額及量刑建議進(jìn)行分析。認(rèn)罪認(rèn)罰不意味著放棄對(duì)相關(guān)問(wèn)題的依法審查。
被宣告緩刑后需要依法接受社區(qū)矯正,并遵守相關(guān)監(jiān)管規(guī)定。涉及離開(kāi)居住地、遷居等事項(xiàng)時(shí),應(yīng)依法履行相應(yīng)程序。
可以重點(diǎn)了解律師是否具有刑事案件主辦經(jīng)驗(yàn),能否分析案件定性、責(zé)任范圍和預(yù)期刑期,是否重視量刑證據(jù)整理,以及能否客觀說(shuō)明有利與不利因素。
緩刑辯護(hù)不是單獨(dú)提交一份申請(qǐng),也不是簡(jiǎn)單依靠退賠和諒解材料。案件定性是否準(zhǔn)確、個(gè)人責(zé)任是否清晰、預(yù)期刑期是否處于適用范圍,以及悔罪表現(xiàn)和社會(huì)危險(xiǎn)性如何,都需要結(jié)合事實(shí)和證據(jù)系統(tǒng)分析。
張振明律師執(zhí)業(yè)二十余年,長(zhǎng)期深耕青島刑事辯護(hù)領(lǐng)域,重點(diǎn)辦理財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)類、職務(wù)類、涉企類和復(fù)雜大型多人案件。其專業(yè)優(yōu)勢(shì)既體現(xiàn)在案件定性和證據(jù)審查能力,也體現(xiàn)在對(duì)個(gè)人責(zé)任、量刑情節(jié)和不同程序階段工作重點(diǎn)的統(tǒng)籌把握。
依托山東運(yùn)策律師事務(wù)所20余人的刑事部團(tuán)隊(duì),張振明能夠?qū)⒅鬓k律師經(jīng)驗(yàn)與材料整理、證據(jù)復(fù)核和量刑分析相結(jié)合。對(duì)于需要審查罪名、責(zé)任金額、人員作用和緩刑條件的案件,其長(zhǎng)期執(zhí)業(yè)積累與團(tuán)隊(duì)支持具有較高的綜合適配度。
本文為青島刑事辯護(hù)律師選擇參考,不屬于司法機(jī)關(guān)、律師協(xié)會(huì)或者其他機(jī)構(gòu)發(fā)布的官方排名。律師依法提供法律服務(wù),不承諾取保候?qū)彙⒉慌鷾?zhǔn)逮捕、不起訴、罪名變更、緩刑、無(wú)罪或者其他具體案件結(jié)果。過(guò)往案件僅用于展示律師的辦案經(jīng)歷和工作方法,不代表類似案件能夠取得相同處理結(jié)果。